1. 질의내용
가. 사실관계
○ 자문대상법인은 국내 갑법인과 P국에 소재한 A법인(광산보유 준 국영기업)간 합작계약에 따라 설립된 법인이며, 갑법인과 A법인은 각 각 자문대상법인의 지분 49%, 51%를 소유
-자문대상법인은 2006.11. 외국인투자에 대한 조세감면결정을받고 2009사업연도부터「조세특례제한법」제121조의2에 따라 조세감면 적용받고 있음
○ 합작계약서 주요내용(2006.4.)
[자문대상법인 설립-대한민국]
- (설립목적) 페로니켈 생산공장 설립 및 경영
- (투자 및 자본금) 설립시갑법인 0,000백만원(49%), A법인0,000백만원(51%) 및 3년 내 증자시 갑법인00,OOO백만원(49%), A법인OO,OOO백만원(51%)
*자문대상법인의 증자 자본금은 A법인이 투자한 광권 자산에 대해 B법인으로부터 자금을 받은 즉시 만들어져야 하며 자문대상법인의 건설비용 조달을 위해 자본금이 부족할 경우 갑법인이 대출 등 보장
[B법인 설립-P국]
- (설립목적) 광권 소유, 을법인에 광석 판매
- (투자내역)
▪A법인 : 소유한 광권(평가액 OOO,000천$ 상당) 투자
(B법인) → 000,OOO천$(51%) 주식교부, OOO,OOO천$ 공채발행
▪갑법인 : OOO,OOO$(49%) 주식청약 대금 현금으로 지불
*갑법인이 B법인에 투자한 현금은 B법인의 A법인에 대한 채무(공채 000,000천$)를 갚는데 쓰여야 하며 A법인은 그 현금을 자문대상법인의 투자금(000,000천$)으로 지급하여야 함
○ 자문대상법인 공장건설비용 및 광석 등 거래내용
- 공장건설비 소요상당액은 자본금 O,OOO억원과 산업은행 시설자금 차입금 O,000억원으로 조달
- B법인의 채광권 : B법인은 30년간 니켈광산 개발 사용권 및 니켈 광석 한국 수출권을 가짐
-자문대상법인은 B법인으로부터 니켈광석을 LME가격*의 25%에 매입하여 페로니켈 생산 후 갑법인에 LME가격의 98%에 전량 공급
* 런던금속거래소(London Metal Exchange)에서 형성된 니켈 가격(월평균가격)
나. 질의요지
○ 외국법인의 국내투자분을 국내자본의 우회투자로 보아 외국인투자에 대한 조세 감면 배제 여부
2. 질의 내용에 대한 자료
가. 관련 법령
○ 조세특례제한법 제121조의 2【외국인투자에 대한 법인세 등의 감면】
(2005.12.31. 법률 제7839호로 개정된 것)
⑨「외국인투자촉진법」제2조제1항제8호 사목 또는 같은 법 제6조에 따른 외국인투자에 대해서는 제2항부터 제5항까지 및 제12항을 적용하지 아니한다.
⑪ 대한민국국민(외국에 영주하고 있는 자로서 거주지국의 영주권을 취득하거나 영주권에 갈음하는 체류허가를 받은 자를 제외한다) 또는 대한민국법인(이하 이 항에서 "대한민국국민 등"이라 한다)이 외국법인 또는 외국기업의 의결권있는 주식 또는 출자지분을 직접 또는 간접으로 소유하고 당해 외국법인 또는 외국기업이 이 조 내지 제121조의4의 규정에 의하여 조세감면을 받을 수 있는 외국인투자를 하는 경우 당해 외국법인 또는 외국기업에 대한 대한민국국민 등의 주식소유비율 등을 고려하여 대통령령이 정하는 부분에 대하여는 조세감면대상으로 보지 아니한다. (신설 2000.12.29.)
○ 조세특례제한법 시행령 제116조의 2 【조세감면의 기준 등】
(2005.12.31. 대통령령 제19256호로 개정된 것)
⑪ 법 제121조의2 제11항에서 "대통령령이 정하는 부분"이라 함은 외국법인 또는 외국기업(이하 이 조에서 "외국법인 등"이라 한다)의 외국인투자분 중 대한민국국민(「외국인투자촉진법 시행령」 제3조의 규정에 해당하는 자를 제외한다) 또는 대한민국법인(이하 이 조에서 "대한민국국민 등"이라 한다)이 당해 외국법인등의 의결권있는 주식(출자지분을 포함한다. 이하 이 조에서 같다)의 100분의 10 이상을 직접 또는 간접으로 소유하는 경우의 그 비율에 상당하는 부분을 말한다. (개정 2000.12.29., 2005.2.19.)
⑫ 제11항의 규정을 적용함에 있어서 주식의 간접소유비율은 다음 각호의 구분에 따라 계산한다. (신설 2000.12.29., 2003.12.30.)
1.대한민국국민 등이 외국법인 등의 주주 또는 출자자인 법인(이하 이 조에서 "주주법인"이라 한다)의 의결권있는 주식의 100분의 50 이상을 소유하고 있는 경우에는 주주법인이 소유하고 있는 당해 외국법인등의 의결권 있는 주식이 그 외국법인등이 발행한 의결권있는 주식의 총수에서 차지하는 비율(이하 이 조에서 "주주법인의 주식소유비율"이라 한다)을 대한민국국민 등의 당해 외국법인등에 대한 간접소유비율로 한다.
2.대한민국국민 등이 외국법인 등의 주주법인의 의결권있는 주식의 100분의 50 미만을 소유하고 있는 경우에는 그 소유비율에 주주법인의 주식소유비율을 곱한 비율을 대한민국국민 등의 당해 외국법인등에 대한 간접소유비율로 한다.
3. 제1호 및 제2호를 적용함에 있어서 주주법인이 둘 이상인 경우에는 제1호 및 제2호의 규정에 의하여 각 주주법인별로 계산한 비율을 합계한 비율을 대한민국국민 등의 당해 외국법인등에 대한 간접소유비율로 한다.
4. 제1호 내지 제3호의 계산방법은 외국법인 등의 주주법인과 대한민국국민 등 사이에 하나 이상의 법인이 개재되어 있고 이들 법인이 주식소유관계를 통하여 연결되어 있는 경우에 이를 준용한다.
○ 국세기본법 제14조 【실질과세】
② 세법 중 과세표준의 계산에 관한 규정은 소득, 수익, 재산, 행위 또는 거래의 명칭이나 형식에 관계없이 그 실질 내용에 따라 적용한다.
③ 제3자를 통한 간접적인 방법이나 둘 이상의 행위 또는 거래를 거치는 방법으로 이 법 또는 세법의 혜택을 부당하게 받기 위한 것으로 인정되는 경우에는 그 경제적 실질 내용에 따라 당사자가 직접 거래를 한 것으로 보거나 연속된 하나의 행위 또는 거래를 한 것으로 보아 이 법 또는 세법을 적용한다.